- El Director Fiduciario del Grupo Financiero Banregio aborda en este artículo el tema del éxito empresarial a través del esfuerzo, la disciplina y la capacidad de adaptación a los cambios, especialmente en el contexto de la trascendencia de las empresas a través de las generaciones.
El camino hacia la prosperidad, en mucho se debe al esfuerzo y la disciplina, que son pilares que soportan la vocación empresarial que ciertas personas han decidido poner en práctica, ejecutando sus ideas a través de la fundación de una empresa.
En ese arduo caminar, seguramente experimentaron una que otra derrota, topándose con grandes obstáculos, que
poco a poco, les ayudaron a construir con mayor solidez su empresa o bien a re-definir la misma, buscando con creatividad e innovaciones el poder sortear los retos y dificultades que se les presentan para con ello, permanecer en el mercado de la competitividad.
No podemos desconocer, como en la actualidad, los grandes avances tecnológicos, han hecho
del cambio una constante, por lo que los valores como la resiliencia y la innovación han sido
factor clave para el éxito y supervivencia de las empresas.
No obstante, lo anterior, para la
continuidad y subsistencia de la empresa, no podemos evitar el preguntarnos:
¿Cuáles son las herramientas básicas para lograr que mi empresa trascienda a través de las generaciones?
Evitar abordar esta pregunta sería cómo enterrar todos nuestros esfuerzos e ideales construidos con tanto trabajo. Sería, en otras palabras, arrojar por la borda tantas ilusiones y sueños que se han convertido en realidad, los cuales se van desvaneciendo al no enfrentar los cambios necesarios y aceptar con humildad nuestra propia vulnerabilidad como seres humanos, expuestos a enfermedades o accidentes que pueden impactar negativamente en nuestros negocios.
Esto no debe ser visto únicamente desde una perspectiva individualista o egocéntrica, sino con pleno reconocimiento del papel social de la empresa, que implica una responsabilidad más allá de la actividad lucrativa, proporcionando a las personas que participan en ella la oportunidad de desarrollarse y contribuir al bienestar de la comunidad.
Conscientes de la gran importancia y responsabilidad social que implica la empresa, es imprescindible buscar las mejores herramientas que promuevan su supervivencia a pesar del cambio generacional de los socios, enfrentando las dificultades que surgen ante el fallecimiento o la incapacidad de los socios fundadores.
Una empresa que utiliza herramientas legales y corporativas para fortalecer su trayectoria y eficacia en sus procesos tendrá mayores facilidades para obtener mejores fuentes de financiamiento ante instituciones financieras o inversionistas, ya que el orden y la planificación estratégica son elementos clave para la continuidad de la empresa y sus proyectos.
Abordando la temática central, estas herramientas se pueden clasificar en dos tipos:
Herramientas para lograr una mayor solidez empresarial.
Herramientas de fortalecimiento para la familia empresaria
El primer grupo de herramientas se enfoca en establecer mecanismos y procedimientos para fortalecer la organización y la toma de decisiones en la empresa.
Por otro lado, el segundo grupo tiene como objetivo fortalecer a la familia empresaria a través de la educación, la definición de roles según la vocación y las capacidades personales de cada futuro accionista miembro de la familia, así como establecer mecanismos para una sucesión legal ordenada que facilite la toma de decisiones de manera efectiva.
Dentro del primer grupo, se pueden enumerar las siguientes herramientas:
Establecimiento y fortalecimiento del Gobierno Corporativo: Conjunto de normas, principios, prácticas y procedimientos que regulan la estructura, procesos y funcionamiento de los órganos de gobierno de una empresa. Esto garantiza la rendición de cuentas, la equidad y la transparencia en las relaciones de la empresa con todas sus partes interesadas (accionistas, junta directiva, clientes, empleados, gobierno y comunidad).
Creación de un Plan Estratégico de Negocios:
En este plan se revisan la visión, misión y valores de la empresa, así como el plan de acciones para alcanzar estos objetivos.
Definición de Planes de Financiamiento:
Consiste en elegir los instrumentos financieros más adecuados para lograr los objetivos de la empresa, estableciendo políticas de disciplina financiera que deben seguirse.
Establecimiento de una Planeación Fiscal:
Se refiere a pagar los impuestos de manera eficiente y cumplir con todas las obligaciones y deberes derivados de las contribuciones fiscales.
Definición de la Estrategia Comercial:
Consiste en establecer estrategias para la comercialización de productos y servicios, así como fortalecer la marca de la empresa.
Es importante resaltar que hay más factores que inciden en la planeación y ejecución de las acciones tendientes al fortalecimiento de la empresa, que no es el objeto de estudio del presente, por lo que procederemos a abordar las herramientas que tienden a fortalecer a la familia empresaria.
Fideicomiso: Es el contrato mediante el cual el o los socio(s), en su carácter de Fideicomitente(s) transmiten las acciones (títulos valor que representan la propiedad de la empresa) a una institución fiduciaria para establecer las reglas que permitan la toma de decisiones en forma ordenada e institucional en la empresa a través de la creación de un Comité Técnico, integrado por los miembros que posean la adecuada preparación, conocimiento e interés para lograr la continuidad de la empresa.
Protocolo Familiar: Que es un documento que suscriben los integrantes de la familia o grupos familiares que son propietarios de una empresa, en el que desarrollan una serie de reglas con el apoyo de asesores especializados, en el que se establecen acuerdos y compromisos que deben adoptar todos los miembros de la familia con el objetivo de buscar la permanencia y continuidad de la empresa.
Plan de Seguros: Es el establecimiento de un plan de aseguramiento que permite crear una cobertura para cubrir los gastos de salud de los socios, así como contemplar mecanismos para que los sucesores de los accionistas fallecidos puedan obtener recursos económicos suficientes para mantener un adecuado nivel de vida, sin que se tengan que requerir sustraer recursos de la empresa para dicho objetivo.
¿CUÁLES SON LAS VENTAJAS PARA CELEBRAR UN FIDEICOMISO?
Entre otras herramientas que tienden a fortalecer a la familia empresarial, queremos profundizar un poco más y recomendar ampliamente la celebración de un Fideicomiso, haciendo hincapié en las ventajas prácticas que se presentan al formalizar dicho instrumento y que, en lo personal, he experimentado en mi trayectoria de 35 años en el área fiduciaria.
Podemos destacar entre las principales ventajas de constituir un Fideicomiso, las siguientes:
Simplificación Sucesoria: A través de un Fideicomiso, se pueden establecer reglas testamentarias sin que se requiera llevar a cabo un procedimiento judicial prolongado, permitiendo una toma de decisiones ordenada y una continuación eficaz de la empresa ante posibles contingencias. En la práctica estos procesos testamentarios pueden llevarse de 12 meses a 48 meses, cuando no hay conflictos, siendo que hay procesos conflictuados que llevan décadas sin resolverse.
En el Fideicomiso, simplemente con las reglas testamentarias que se establecen y se detallan en el contrato constitutivo del fideicomiso, donde se busca el ejercicio ordenado de los derechos corporativos y económicos que se derivan de los títulos accionarios y demás patrimonio del fideicomiso, sin que se requiera llevar para ello un largo proceso judicial, ya que el transcurso que puede llevar dicho proceso, resultaría en grave perjuicio de la continuidad de la empresa, en tanto que el albaceazgo, que es un administrador cautelar, difícilmente tendrá las capacidades y herramientas para una adecuada toma de decisiones en la empresa.
Protección de las Acciones: Las acciones de un empresario se pueden transmitir a un Fideicomiso, creando un patrimonio autónomo sujeto a reglas determinadas, lo que garantiza la continuidad de la empresa en caso de litigios, enfermedades o incapacidad. Es decir, si la o las personas que aportaron los títulos accionarios al patrimonio del fideicomiso (en su carácter de fideicomitentes) llegaren a tener demandas judiciales, ya sea de índole civil (como divorcios) o de índole mercantil (incumplimiento de obligaciones comerciales asumidas en lo personal), así como, en caso de caer en alguna incapacidad mental (de ejercicio) por algún problema de salud o derivado de un accidente o percance que se haya presentado, estas situaciones, no debieran impedir el llevar a cabo la continuidad de la empresa ejerciendo los derechos corporativos y la toma de decisiones de la empresa, conforme a las reglas pactadas en el Fideicomiso.
Esto no significa que el Fideicomiso, sea un instrumento que se constituye para defraudar a los acreedores, ni tampoco puede deducirse que la constitución del mismo, conlleva una insolvencia del que constituye el Fideicomiso, sino lo contrario, ya que la subsistencia de la empresa y su buen desempeño, permitirá que el deudor de dichas obligaciones pueda cumplir con sus obligaciones asumidas.
Es por ello, que con base en lo anterior, se precisa que los derechos económicos que se generan y se deriven de las acciones fideicomitidas, ya sea por dividendos, reembolsos de capital o venta de los derechos sobre las acciones, sería lo que generaría capacidad económica para que el deudor esté en posibilidad de responder a los terceros acreedores.
Ejercicio Ordenado de los Derechos Corporativos: Se pueden establecer reglas claras para el ejercicio de los derechos derivados de las acciones, permitiendo una toma de decisiones institucionalizada a través de un Comité Técnico y alineada con el plan de negocios de la empresa.
Establecimiento de Derechos de Preferencia y Transmisión Ordenada de Acciones: Se pueden establecer derechos de preferencia para la adquisición de los derechos sobre las acciones aportadas en el Fideicomiso, si alguno de los participantes quiere ceder sus derechos fideicomisarios, se pueden pactar reglas claras para que dicha transmisión se hagan al resto de los participantes que deseen adquirir dichos derechos o acciones en directo, a través de mecanismo que evite que haya un vacío en la toma de decisiones trascendentales en la empresa.
Mecanismos de protección para evitar compras hostiles o facilitar acuerdos para la venta ordenada de la empresa: A través del establecimiento de ciertas cláusulas de índole corporativo, se brinda mayor seguridad y certeza jurídica. Por ejemplo, la cláusula Tag Along permite que si la mayoría de los poseedores de derechos fideicomisarios sobre las acciones de una empresa desean venderlas, la minoría tiene derecho a exigir que sus acciones también se compren en las mismas condiciones. Otra cláusula relevante es la Drag Along, que obliga a la minoría a vender sus acciones en las mismas condiciones si la mayoría decide vender las suyas, permitiendo al fiduciario ejecutar el arrastre de estas acciones. Además, en el caso de que un grupo de personas con derechos sobre acciones desee vender o comprar al otro grupo participante en el Fideicomiso, se establecen mecanismos como el Put y Call, donde unos tienen derecho a fijar el precio y los otros a decidir si compran o venden. Estas cláusulas son más factibles de cumplir cuando se pactan en un Fideicomiso que en una escritura constitutiva, ya que la Institución Fiduciaria está obligada a cumplir estas reglas según lo establecido en el contrato, bajo pena de responder con su patrimonio por los daños y perjuicios que puedan derivarse de su incumplimiento.
Es debido a estas ventajas que hemos intentado explicar de manera clara y sencilla, como si fuera un apostolado, la importancia de implementar un Fideicomiso de Control Accionario como un instrumento eficaz para resolver posibles conflictos y problemáticas en la transición generacional de las empresas
Y así contribuir al desarrollo económico y social del país, mediante empresas sólidas, institucionales y permanentes que generen riqueza, empleo y bienestar social.
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